赵冬梅

由于税收环境的变化，主要发达国家及OECD组织出台了一份《解决税基侵蚀和利润转移》报告（简称“BEPS”），目的是控制利用中间控股公司滥用税收协定，达到减轻税负的目的。大部分国家，尤其是OECD国家对公司实质性存在的判定比较严格，需对公司治理合规性高度重视。因此，为保证中间控股公司持股架构的有效性，需要尽力满足当地实质性合规要求。特别是要建立全球公司治理体系，更需要理念上的转变，加强董事会实体化运作，合理调配资源加以實施。其中，包括股东会、董事会的实地召开，重大经营决策在当地完成等。按照以往的管理模式，国际公司及下属公司董事会会议主要通过董事书面决议形式召开，董事不实际参加会议，这虽然符合《公司法》及《章程》规定，但在实质性合规方面存在较大法律风险，无法达到法律意义上的实质性要求。

一、重视中间控股公司实质性管理的重要性

中间控股公司是连接海外实体资产的桥梁，重大海外投资项目在并购资产时，公司聘请税务顾问和法律顾问设计投资持股架构，目的就是利用中间控股公司为海外实体资产未来的利润、资金进出提供便利及税务优惠。如果在运营阶段不能做好中间控股公司的合规性管理，势必影响其实质性和有效性，最终大幅增加公司成本。如果在运营阶段不能做好中间控股公司实质性合规管理，最终将为海外资产正常运营带来法律风险。如持股架构持有重要海外资产，若中间控股公司不能满足实质性要求，项目的税负将大大增加，也可能导致整个税务架构失效，为海外资产正常运营带来风险。理论上，要享受税务筹划带来的益处，中间控股公司均应符合实质性要求，但实践中，我们仅对实质性合规风险较高的公司采取了实质性措施。按实质性合规要求，不仅股东年会/董事会会议需要实际召开，还要求重大经营决策均在实地召开。例如，中间控股公司至少一年召开两次股东会和董事会会议，达到实质性合规要求的最少会议次数。按照以往的管理模式和经验，这类的会议往往不是实地召开，公司董事并不实地参会，只是通过邮件完成、签署相关的董事会文件。这种形式在公司治理上存在较大的法律风险，主要是无法达到法律意义上的实质性要求。定期召开股东会和董事会会议，的确会给董事带来开会负担，增加一定成本，但可确保中间控股公司满足实质性要求，实现财税筹划效益。目前中间控股公司合规工作在及时性、主动性方面仍有改进空间，这都需要我们进一步优化资源配置、提高工作效率，保证中间控股税务架构的有效性。除了那些在免税天堂设立的公司以外，在其他地区设立的公司，尤其是在设立公司时就考虑要享受当地的税收优惠或双边协定的国家，更需要满足这种实质性的要求。

二、加强董事会实体化运作，满足实质性合规要求

按当地法律法规要求，为确保良好的公司治理，保证中间控股公司实质性经营，公司在中间控股公司管理上，亟待加强董事会实体化运作和实质性合规管理。按当地法规要求，要保证中间控股公司实质性，应至少满足如下四项要求：在注册地召开董事会，所有重要的战略决策都需在注册国家/地区完成;在注册地有独立银行账户，并且付款指令需要在注册地完成;账簿需要在注册地保管，并按时完成财务报表;按时进行税务申报并申请税务预先裁定，确定税收待遇。

大多数国家，尤其是OECD国家对境外公司是否为所在国家实质性存在的判定比较严格， 主要依据公司的注册地、 董事会设立及成员构成，公司的会计报告和会计记录要求、资金支付情况、当地的秘书公司、是否在本地有办公室并存放公司文件和账簿等，这些都成为判定一个公司是否在所在国管理，是否可适用当地国家法律及税务优惠等事项的标准。随着OECD监管日趋严格，为了保证公司持股架构的有效性，需要尽力满足当地实质性合规要求。重要中间控股公司的合规管治出现问题，将会给公司法律和税务上带来严重风险。境外公司董事会实体化运作应得到公司管理层高度重视并应调动资源加以实施，以确保境外公司合规要求。加强中间控股公司董事会实体化运作，需定期在当地召开董事会会议，准备董事会会议材料，筹备董事会会议，组织董事赴当地参加董事会会议。中间控股公司通常需要秘书公司、税务顾问及审计师提供管理咨询服务。这些中介机构在专业技术及语言方面具备优势，比如利用当地中介机构实时研究政策变化、文档准备及时规范、当地协调沟通等，需要我们在中间控股公司管理中，树立以我为主的意识，加强对中介机构的选聘和管理，明确工作要求、细化工作范围、适时纠正方向并及时敦促进度，最终提升自身业务水平，领会政策要旨、掌握多维思考论证的专业经验。要充分利用中介机构对当地实质性合规政策的了解，跟踪研究政策变化。督促秘书公司与当地公司注册处及税务部门进行协调沟通，按时完成中间控股公司的各项合规工作，满足当地实质性合规要求。

上述种种税收环境的变化，都对中间控股公司管理提出更高要求，亟待通过各种渠道加强中间控股公司运营的实质性，其中就包括加强政策跟踪，对当地实质性合规政策的了解。按照当地实质性合规要求，中间控股公司需在当地开立银行账户，付款指令需由当地董事双签并在当地完成。但有些中间控股公司项目资金安排都是以往来款形式，未按照税务筹划方案经中间控股公司执行，造成账户由于长期未使用被当地银行关闭，严重影响中间控股公司实质性合规要求，很可能导致整个税务架构失效，带来中间控股公司实质性合规风险，无法享受税务架构的筹划效益。因此，项目资金必须通过当地银行账户，需要制定资金安排方案，准备注资法律文件。针对今后的海外项目管理，应加强研究，相互配合，提前制定未来海外项目所需资金的安排方案，准备注资法律文件，降低税务风险，保证税务筹划有效性。如果在运营阶段不能做好中间控股公司的合规性管理，势必影响其实质性和有效性，最终大幅增加公司成本，如项目汇回的利息、股息收入的各环节税负将大幅增加。因此，按当地税务部门要求，账簿需要在注册地保管，并按时完成财务报表。按时进行税务申报并申请税务预先裁定，确定税收待遇。需与当地税务部门进行协调沟通，按时完成中间控股公司税务合规工作，满足当地实质性合规要求。

三、主动应对中间控股公司税收环境变化

1.随着全球经济形势日益趋紧，国际反避税组织越来越关注利用中间控股公司滥用税收协定的活动。2013年2月，经济合作与发展组织（OECD）专门为二十国集团（G20）财政会议提供了一份《解决税基侵蚀和利润转移》报告（简称“BEPS”），引起了与会各国和国际社会的高度关注。2013年7月19日，OECD在G20财长及央行行长会议上正式发布了“解决税基侵蚀和利润转移的行动计划”。BEPS行动计划之一旨在防范企业利用空壳公司将利润隐匿在海外或不恰当地申请协定保护，使人为向海外转移利润的筹划策略落空。同时它将对“异国吸引外来投资者却不要求其具有任何经济实质的相关制度”产生一定影响。

2.最近几个主要发达国家及OECD组织都出台BEPS的相关内容，目的是控制利用中间控股公司滥用税收协定，达到减轻税负的目的。国家主席习近平在2014年底参加G20集团领导人峰会时也曾发表讲话表示中国将“加强全球税收合作，打击国际逃避税”。中国公司利用中间控股公司对外投资，如果在实质性方面存在瑕疵，将很可能是海外项目资源国税务监控的重点。而中间控股公司所在国为了维护自身在国际税收体系中的声誉，也将加强对实质性的管理要求。如荷兰税务主管当局已在2014年将实质性相关法规由税务指南（tax guidance）提升至税法（tax law）级别。

3.税务机关通常将“公司决策与管理中心”用于确定公司利润在哪里纳税，因此，按照当地实质性合规要求，董事会或管理层应在当地司法管轄区做出公司重大决策。为实现税务筹划效益的目的，确保公司重大投资决策在当地进行至关重要，这是税务机关判定征税的标准。由于BEPS政策，OECD国家监管越来越严格，国别报告要求（CbCr）数据于 2017年提供给全球税务管辖区，并公开进行公众审查，公众关注正在上升，可能会导致中间控股公司的实质性失败。因此，中间控股公司实质性合规对于维持预期收益和确保不产生额外税收成本至关重要。因此，为了保证公司持股架构的有效性，需要尽力满足当地实质性合规要求。重要中间控股公司的合规管治出现问题，将会给公司法律和税务上带来严重风险。

我们大多数海外项目都没有如此重视过税收筹划和公司治理方面的工作，有些也只是在项目之初有过这方面的考虑，也可能所处的只是在具体操作层面上，但大都没有系统的考虑过这一问题，尤其是在持续改进和后期管理维护上。海外发展过程中所面临的潜在风险和挑战，一旦问题出现，将会很难解决并有可能给公司带来巨大经济损失。随着公司海外业务快速发展，公司会面临更多的社会关注，因此有必要尽早规范海外运作模式，规避未来可能的风险，尤其是公司治理上，一定要做到合规。为了达到这个目标，应该首先转变管理理念，同时需要调动资源加以实施。因此，项目实施过程中的精细化管理上，在项目实施过程中，满足法律上的实质性要求，是公司治理合规的一项重要指标。从项目初始设计，到实施过程中不断改进，以及不断完善公司文件和会计档案。从项目实施的每一个步骤的反复论证，到具体开会签署文件时注意到的每一个细节，一步接一步把事先设计好的过程完全展现出来，所有的步骤和细节都需符合逻辑和更加真实，需要体现出公司的治理理念，满足当地税务机构实质性合规要求。

加强董事会实体化运作和实质性合规管理，是提升公司治理水平，实现海外架构优化的亮点，使我们进一步加深了对税务实质性合规的认识，对明确未来全球公司治理方向具有重要意义。

（作者单位：中海石油化学股份有限公司）

猜你喜欢 实质性控股公司合规 孤独会造成实质性伤害奥秘(2019年12期)2019-12-27基于发明点的理解概括进行检索科学与财富(2019年32期)2019-10-21上市公司应建立首席合规官制度财经(2019年20期)2019-09-24上市公司应建立首席合规官制度财经(2019年20期)2019-09-24在合法合规中提升民企竞争力人民论坛(2019年19期)2019-07-25大型企业集团对控股公司的管理模式及措施今日财富(2018年17期)2018-05-14如何提高小学语文教学中小组合作学习的实效性考试周刊(2018年33期)2018-03-22浅谈如何完善控股公司的行政管理魅力中国(2016年29期)2017-05-27我国商业银行合规风险管理研究现代商贸工业(2009年13期)2009-09-22集团公司加强对控股公司经营管理探讨现代商贸工业(2009年10期)2009-08-26

相关热词搜索： 实质性 境外 管理